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审理法院： 北京市高级人民法院
案 号： （2018）京刑终182号
案 由： 行贿罪
裁判日期： 2018年12月04日
（2018）京刑终182号
1.2005年，被告人董国某利用其担任北京市文化设施建设管理中心（以下简称设施中心）主任的职务便利，以支付“宿舍楼维修费”的名义骗取单位公款人民币84万余元（以下币种均为人民币），用于个人购买北京市西城区小马厂甲小区1号院8号楼1902室房屋，后使用虚假开具的发票用于单位平账。案发后，该房产已被查封。
2.2006年至2007年，被告人董国某伙同被告人高岭某、被告人焦守某，利用董国某担任设施中心及北京市文化局机关事务管理服务中心（以下简称服务中心）主任的职务便利，签订虚假协议，以支付物业费、供暖费、工地接管费等名义分四次套取单位公款共计224万余元，并将上述钱款转入三名被告人控制的北京乙文化发展有限公司（以下简称乙公司）账户，后将部分款项用于支付供暖费、物业费和保安费，剩余159万余元被三名被告人非法占有。
3.2007年至2012年，被告人董国某伙同王立某（已判刑），利用董国某担任设施中心主任的职务便利，虚构设施中心与北京丙商贸有限责任公司（以下简称丙公司）存在合作投资的事实，伪造“投资协议书”和“投资款收据”等材料，后董国某以归还上述投资款的名义，骗取单位公款283万余元，转入王立某控制的丙公司账户并非法占有，其中部分赃款用于董国某购买北京市海淀区安宁庄丁小区9号楼2层3单元202室房产。案发后，该套房产已被查封，王立某向司法机关退缴赃款36万元。
4.2001年至2006年，被告人董国某利用其担任设施中心主任的职务便利，为被告人焦守某承揽文化局及相关单位的工程项目提供帮助，董国某于2003年向焦守某索要现金30万元，用于其子董某购买北京市西城区戊小区31号楼1门601号房屋。案发后，该套房产已被查封。
5.2008年至2009年，被告人董国某利用其担任服务中心主任的职务便利，为己公司承包北京市文化局下属单位物业管理项目提供帮助，并以代为销售外国化妆品的名义，向该公司负责人王立某多次索要现金共计12万元。
2016年6月20日，被告人董国某被抓获归案。同年12月27日，被告人高岭某、焦守某被查获归案。案发后，部分贪污、受贿赃款已追缴。
贪污贿赂犯罪中，行为人套取公私财物后，将部分财物用于公务支出的情况下其行为性质、犯罪数额如何认定。
北京市第一中级人民法院经审理认为：
被告人董国某单独或伙同被告人高岭某、焦守某贪污数额共计527万余元、受贿数额共计42万元，被告人高岭某、焦守某参与贪污159万余元，焦守某向董国某行贿30万元。
被告人董国某身为国家工作人员，单独或伙同被告人高岭某、焦守某，利用董国某职务上的便利，非法侵吞公款，其三人的行为均已构成贪污罪，其中董国某犯罪数额特别巨大，高岭某、焦守某犯罪数额巨大，依法均应予惩处；被告人董国某身为国家工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物，其行为亦构成受贿罪，且数额巨大，依法亦应予惩处，董国某所犯受贿罪应与其所犯贪污罪数罪并罚；被告人焦守某为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，其行为已构成行贿罪，依法应予惩处，焦守某所犯行贿罪应与其所犯贪污罪数罪并罚。北京市人民检察院第一分院指控被告人董国某犯贪污罪、受贿罪、被告人高岭某犯贪污罪、被告人焦守某犯贪污罪、行贿罪的事实清楚、证据确实、充分，指控罪名成立，对于公诉机关指控董国某所犯挪用公款罪，因事实不清、证据不足，本院不予认定。董国某向他人索贿，依法应当从重处罚；董国某到案后如实供述自己的罪行，并主动交代办案机关未掌握的其他贪污事实，对其所犯贪污罪可以从轻处罚，对于被告人董国某的辩护人所提董国某揭发、检举他人犯罪，具有立功情节的辩护意见，因董国某揭发、检举他人犯罪的事实未查证属实，无法认定为立功，本院不予采纳。鉴于高岭某经检察机关电话传唤到案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，且在案发后退缴部分违法所得，依法可对其从轻处罚。
鉴于焦守某经检察机关电话传唤到案，如实供述自己的罪行，具有自首情节，在贪污犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，且在一审审理期间退缴部分违法所得并缴纳罚金，依法对其所犯贪污罪减轻处罚，对其所犯行贿罪从轻处罚，并适用缓刑，对于被告人焦守某的辩护人所提相关辩护意见，本院酌予采纳。据此，依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条，《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第三百八十二条，第三百八十五条第一款，第三百八十三条第一款第二项、第三项、第二款，第三百八十六条，第三百八十九条，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十九条，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，第六十一条，第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：
一、被告人董国某犯贪污罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币五十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二十万元，决定执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币七十万元；
二、被告人高岭某犯贪污罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币三十万元；
三、被告人焦守某犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元；犯行贿罪，判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元；
四、在案查封的房产的变价所得款与在案扣押的现金，发还北京市文化局或者予以没收，剩余部分退回北京市人民检察院第一分院处理；
不足部分，责令被告人董国某、高岭某、焦守某继续退赔，发还北京市文化局或者予以没收。
董国某、高岭某以一审认定事实有误且量刑过重为由提起上诉。
北京市高级人民法院经审理认为：
一审法院根据上诉人董国某、高岭某和原审被告人焦守某犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度所作的判决，事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，审判程序合法，惟未认定高岭某具有从犯的法定情节导致对高岭某量刑不当，依法予以改判。据此，本院依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条第一款，《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第三百八十二条第一款、第三款，第三百八十三条第一款、第二款、第三款，第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十九条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十九条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，第二百三十六条第一款第二项及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第三条第一款，第七条第一款，第十六条第一款，第十八条，第十九条第一款之规定，判决如下：
一、维持北京市第一中级人民法院（2017）京01刑初86号刑事判决的第一项、第三项、第四项；
二、撤销北京市第一中级人民法院（2017）京01刑初86号刑事判决的第二项；
三、上诉人高岭某犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三十万元。